Existe una creencia, bastante extendida entre pequeños empresarios, de que constituir una Sociedad Limitada (S.L.) o una Sociedad Anónima (S.A.) basta para mantener a salvo el patrimonio personal de quienes están al frente de la empresa. Y, aunque la personalidad jurídica de este tipo de sociedades mercantiles establece una separación entre el patrimonio empresarial y el de sus socios, este hecho no impide que el administrador o directivo deban asumir responsabilidades con sus propios bienes, presentes o futuros.
Un claro ejemplo es la consolidada jurisprudencia del Tribunal Supremo sobre la responsabilidad de los gestores, que avala que estos puedan llegar a responder con su patrimonio personal ante determinadas situaciones. Es precisamente ante estas circunstancias donde entra en juego el seguro D&O (Directors and Officers), una excelente póliza especialmente diseñada para administradores, consejeros y directivos.
Pero ¿qué cubre exactamente? ¿En qué situaciones puede intervenir? ¿Es un seguro reservado solo a grandes empresas? ¿Qué diferencia existe entre un seguro D&O y un seguro de responsabilidad civil general o de explotación?
En este artículo damos respuesta a estas y otras preguntas de gran interés para quien ostenta un cargo de responsabilidad y no está dispuesto a dejar su tranquilidad ni su patrimonio al descubierto.
En primer lugar: ¿qué es exactamente el seguro D&O?
El seguro de Administradores y Directivos, conocido como D&O (Directors and Officers), es una póliza destinada a proteger a las personas que ocupan puestos de gestión y administración frente a determinadas reclamaciones relacionadas con las decisiones tomadas en el ejercicio de su cargo.
Su finalidad es diferente a la de un seguro de Responsabilidad Civil. Mientras este último se ocupa de dar protección frente a determinados daños causados a terceros por la actividad de la empresa, el D&O se centra en la responsabilidad personal de administradores y directivos derivada de sus decisiones de gestión.
Un administrador puede recibir una reclamación de un socio, un proveedor, un acreedor, un empleado o incluso de una Administración Pública que implique importantes gastos en abogados, procuradores, peritos u otros profesionales. Incluso aunque finalmente no exista sanción o condena.
Una de las principales funciones del D&O es precisamente proporcionar defensa jurídica y, cuando concurran las condiciones previstas en la póliza, asumir las indemnizaciones que correspondan.
Por estos motivos, conviene entender el seguro D&O (Directors and Officers) como una magnífica herramienta de protección para administradores, consejeros y directivos de cualquier organización empresarial, negocio, Comunidad de Propietarios, Asociación, Club y similares.
¿Quién necesita un seguro D&O?
Aunque erróneamente el seguro D&O (Directors and Officers) se asocia principalmente a consejeros y directivos de grandes empresas, una PYME, una empresa familiar o un pequeño negocio constituido como sociedad mercantil también cuenta con administradores que deben cumplir sus obligaciones legales y responder de determinadas decisiones.
En las empresas pequeñas es frecuente que una misma persona concentre diferentes responsabilidades: dirección, contratación, gestión financiera, recursos humanos o negociación con proveedores. Por eso, disponer de un seguro D&O resulta muy necesario para administradores únicos, miembros del consejo de administración, directivos, gerentes y otras personas que desempeñen funciones de gestión en cualquier tipo de negocio.
La pregunta para saber si se necesita un seguro D&O nunca debe ser cuánto factura una empresa, sino qué responsabilidades asumen las personas que toman decisiones y qué consecuencias económicas pueden derivarse de sus actuaciones.
¿Qué cubre el seguro D&O?
Las coberturas del seguro D&O dependerán de la póliza contratada; debemos tener claro que no todas ofrecen las mismas garantías. Una póliza bien diseñada debería incluir:
- Defensa jurídica: gastos de abogados, procuradores, peritos y otros profesionales necesarios para defender al administrador o directivo frente a reclamaciones civiles, mercantiles, administrativas o, cuando la póliza lo contemple, penales.
- Indemnizaciones por responsabilidad: cuando la persona, administrador o directivo, sea declarada responsable de un perjuicio cubierto por la póliza, el seguro asumirá la indemnización correspondiente, dentro de los límites, condiciones y exclusiones establecidos en el contrato.
- Fianzas: algunas pólizas incluyen la constitución de determinadas fianzas civiles o penales exigidas durante un procedimiento. Esta cobertura permite hacer frente a una necesidad económica que puede surgir incluso antes de que exista una resolución definitiva.
- Reembolso a la sociedad: determinadas pólizas contemplan el reembolso a la empresa cuando esta ha asumido gastos de defensa en nombre de un administrador o directivo asegurado.
Importante: además de establecer la suma asegurada lo más amplia posible, a la hora de contratar un seguro D&O conviene revisar también las exclusiones, franquicias, sublímites y la definición de quién tiene la consideración de asegurado y el ámbito temporal de la cobertura.
Otras coberturas necesarias
La responsabilidad de un directivo o administrador abarca decisiones muy amplias. En lo mercantil y societario, la norma fundamental es el R.D 1/2010 de 2 de julio donde se aprueba el Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital, la Ley Concursal 16/2022, la Ley General Tributaria 58/2003 de 17 de diciembre, el Código Penal y otras leyes laborales. Demasiado para el cuerpo. Por eso, es conveniente que el seguro D&O también incorpore otras garantías adicionales.
Una de ellas son las prácticas de empleo, que cubrirán determinados procedimientos relacionados con reclamaciones de los trabajadores de la empresa, PYME o negocio.
También son necesarios los gastos de restitución de imagen. Una reclamación contra un administrador puede adquirir dimensión pública y afectar a su reputación profesional o a la de la empresa.
Incluso es muy conveniente que cuente con garantías de responsabilidades medioambientales y ciberseguridad.
Los administradores y directivos están expuestos a una gran variedad de riesgos, por lo que no basta con contratar cualquier seguro D&O. Es fundamental analizar las particularidades de cada organización y cargo de responsabilidad. Y es precisamente aquí donde cobra especial importancia el asesoramiento experto de un buen mediador de seguros.
Caso real: cómo actúa un seguro D&O ante una reclamación
Javier conoce su empresa como la palma de la mano. Cuando llevaba más de diez años al frente de una compañía de distribución que, con mucho trabajo, había conseguido hacerse un hueco en el mercado, el rumbo se torció.
Tenía una plantilla de confianza, clientes fieles y, en pocas palabras, un negocio que funcionaba sin grandes sobresaltos.
Pero las cosas empezaron a cambiar.
Primero fueron unos meses con menos beneficios. Después, el aumento de los costes empezó a apretar aún más los márgenes. Javier decidió aguantar. Pensó que solo era un pequeño bache, que la situación mejoraría y que era cuestión de tiempo recuperar el ritmo habitual.
No fue así.
Las facturas comenzaron a acumularse. Los pagos se retrasaban y cada mes resultaba más difícil cuadrar las cuentas. Finalmente, la empresa no pudo hacer frente a sus obligaciones y terminó entrando en concurso de acreedores.
Javier vivió el proceso con preocupación, pero tenía claro que las deudas eran de la sociedad. Al fin y al cabo, él era el administrador, no la empresa.
Hasta que un día recibió una notificación: se había iniciado un procedimiento de derivación de responsabilidad contra él.
Cuando una reclamación deja de ser solo un problema de la empresa, Asociación o Comunidad de Propietarios
En ese momento, Javier comprendió que el problema había dejado de estar únicamente dentro de las cuentas de la empresa. Pero no se permitió entrar en pánico, y lo primero que hizo fue llamar a su Correduría de seguros, que dentro del programa de Gerencia de Riesgos le había recomendado el seguro D&O.
Tras tranquilizarle y revisar la situación, se activó la cobertura de defensa jurídica prevista en su póliza. Abogados especializados estudiaron su actuación como administrador, prepararon la defensa y le acompañaron durante el proceso.
La reclamación aún no se ha resuelto, pero Javier ya ha podido comprobar una de las principales ventajas de contar con ese seguro D&O: dispuso de una defensa jurídica especializada cuando más lo necesita.
No tener que afrontar por su cuenta todos los gastos derivados del procedimiento, ni enfrentarse en solitario a la incertidumbre sobre su patrimonio, cambió por completo la situación.
Lo que podía haberse convertido en un problema económico y personal de enorme alcance pasó a ser un proceso que podía afrontar con asesoramiento profesional, cobertura económica y tiempo para proteger sus intereses.
Maribel fue elegida para el cargo de presidenta en su Comunidad de Propietarios, en la que se aprobaron unas obras de rehabilitación de cubierta y fachadas por importe de 400.000 euros.
Consciente de su responsabilidad en la Junta de Gobierno, nos solicitó una cobertura de seguro que amparase decisiones de todas las personas que formaban parte de esta. No estaba segura de que fuese posible.
La respuesta se la pudimos dar en 48 horas, con unas coberturas y precio muy asequibles que suscribieron sin dudarlo. Cometer errores en una actividad sin remuneración por la que pudiese recibir reclamaciones de los copropietarios, proveedores u otros terceros le preocupaba.
Tu tranquilidad, asegurada por expertos
Firmar contratos, gestionar equipos, asumir compromisos financieros o tomar decisiones estratégicas forma parte de las responsabilidades de cualquier administrador o directivo. Y aunque no siempre es posible prever las consecuencias de una decisión empresarial, sí puedes tener la preparación para afrontarlas.
Porque una reclamación contra cualquier persona que ocupa cargo de administración o dirección puede ir mucho más allá de la empresa y, en determinadas circunstancias, llegar a afectar a su patrimonio personal. Como hemos visto, el seguro D&O es una herramienta fundamental para administradores y directivos de pequeñas y medianas empresas y otras organizaciones, ya que les da la protección necesaria frente a las reclamaciones relacionadas con el ejercicio de su cargo.
En la Correduría de Seguros José Silva llevamos años acompañando a empresas, asociaciones y comunidades en la contratación, revisión y gestión de sus seguros. Ponte en contacto con nosotros, hacemos fácil lo complejo.